高校处分权的可诉性

一、高等学校的行政主体地位

一般认为，高校是事业单位法人。我国《民法通则》依据法人宗旨、任务的不同，把法人分为企业法人和非企业法人。划分企业法人与非企业法人的一个重要标志就是是否以营利为目的，凡是以营利为目的均为企业法人，而不以营利为目的的组织则为非企业法人，如机关、事业、社团法人。我国《教育法》规定，“任何组织和个人不得以营利为目的举办学校及其他教育机构”。我国《高等教育法》第24条规定，“设立高等学校，应当符合国家高等教育发展规划，符合国家利益和社会公共利益，不得以营利为目的”。国务院颁布的《社会力量办学条例》第6条也规定，“社会力量举办教育机构，不得以营利为目的”。因此可见，我国高校属于非企业法人中的事业单位法人。

作为事业单位法人的高校，其法律地位比较特殊。“一类是以权力服从为基本原则，以对学校的行政管理为主要内容的教育行政关系;另一类是以平等有偿为基本原则，以财产所有和流转为主要内容的教育民事关系。”教育行政关系反映的是国家与教育的纵向关系，其实质是国家如何领导、组织管理教育活动。这一关系主体的权利与义务事先由法律规定，当事人没有自由选择的余地。政府与高校即是一种不对等的领导与服从的法律关系。政府有绝对的权威，高校则必须履行行政机关的命令。而民事法律关系则是高校与其他机关、企业、社团法人的横向关系，其实质是当事人之间的关系是平等、自愿的，各主体之间不具有行政上的隶属关系，高校在取得法人资格后，有权独立行使和参与民事活动。

因此，在现实的教育法律关系中，高校可以具有两种主体资格：当其参与行政法律关系，取得行政上的权力和承担行政上的义务时，它就是行政法律关系的主体;当其参与民事法律关系，取得民事权利和承担民事义务时，它就是民事法律关系的主体。但是，高校民事法人资格的取得，主要是高校与周边、邻近的环境发生关系时取得的，直接与学生之间发生的关系涉及到民事法律关系还不是很普遍。也就是说，高校与学生之间的关系更多地是一种行政法律关系。而行政法律关系的构成中，其构成主体有行政主体与行政相对人。所谓行政主体是指依法享有并行使国家行政权力，履行行政职责，并能独立承担由此产生的相应法律责任的行政机关或法律、法规授权的组织。而行政相对人就是行政法律关系的参加者和当事人，是行政主体享有权利或承担义务的公民、法人或组织。

依据行政主体的概念界定，要具备行政主体的资格，要么是行政机关，要么是被授权的组织或被委托的组织。因此判断一个非行政机关的组织是否有行政主体资格的关键，在于它是否有法律法规的授权或者国家机关的委托而享有行政权力。一般而言，社会组织、团体、企事业组织、基层群众性自治组织被法律、法规授权或被行政机关委托后都能成为行政主体。当高校接受教育行政部门的领导与管理，在与教育行政机关的法律关系中，教育行政机关是行政主体，高校是行政相对人。但是，随着角色、地位、场景等的变化，当高校管理学生时，它能否成为行政主体?

在全国首例大学生诉高校拒发“两证”即毕业证和学位证的行政诉讼案发生后，全国行政法学会会长应*年指出：“学校尤其是国家设立的、在教育部备案的高等院校，应是国家法律法规的授权机关。”学校是教育制度的执行者、实施者，而教育制度的执行与实施，正是国家教育行政的重要内容。因此，从这个意义上说，学生与高校不能形成平等的民事法律关系，高校与学生之间只能是行政法律关系。“高校与学生的关系不同于普通的民事主体之间平等的法律关系，而是具有管理与被管理，命令与服从等性质的行政关系。”显然，高校行政权力的取得基于对学生的管理与被管理、命令与服从的不对等基础之上的，是因行政管辖而产生的。同时高校行政权力的取得是同教育者的教育权紧密相连，在很多情况下，行政权力的取得是由教育权转化而来的。

二、高校处分权的可诉性

2005年教育部颁布的《普通高等学校学生管理规定第57、58条规定：“学校对学生作出开除学籍处分决定应当由校长会议研究决定。”“对学生开除学籍的处分决定书报学校所在地省级教育行政部门备案。”同时，我国《教育法》第42条规定：“受教育者有权对学校给予的处分不服，向有关部门提出申诉，……”也就是说，高校对学生的开除学籍处分，一是学校必须报上级机关备案;二是学生如果表示不服，可以向有关部门提出申诉。除此之外，法律上就无其它规定，没有言及诉讼。因此，在司法实务当中，法院依据《教育法》的这一条规定，完全排除了学生对学校给予的处分寻求司法救济的途径。只有当申诉处理的决定仍不合理时，才允许申诉人以申诉的行政主管部门为被告，以高校为第三人提起诉讼。这一法律上的真空，即有“空白授权”之嫌。所谓“空白授权”的原则就是指“立法对本来应当由法律规定的法律构成要件甚至法律效果，授权由行政机关来规定，容易使公民的权利义务陷入不确定的状态，也使行政权的滥用可能性增加到最大程度”。

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