承包人对实际施工人能不能享有质量抗辩权

法院认为，根据司法鉴定结论，南河和安河防护片工程造价为2918万元，K公司已支付的工程款为1900万元，欠付1018万元，K公司只是原告施工工程的转包人，并非工程的发包人，与工程是否需要返工没有直接的利害关系，其作为原告提起诉讼主体资格不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条的规定，因此，K公司应向G公司支付欠款1018万元;C公司已向K公司支付的工程款为2600万元，未付款的差额为318万元，C公司应在318万元的范围内向实际施工人G公司承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十八条、第六十七条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)项、第二百六十九条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第—条、第二条、第四条、第五条、第十七条、第十八条、第二十六条的规定，判决如下：一、被告K公司应支付给原告G公司工程款1018万元;二、被告C公司应在318万元的范围内就K公司的上述债务向实际施工人G公司承担连带清偿责任;三、驳回反诉原告K公司的反诉请求。

总包单位对分包单位或承包人对实际施工人是否享有质量抗辩权?

所谓抗辩权，学理上又称之为“异议权”，是请求权的对应权利，以对抗权利人行使请求权或否定其权利为目的，具有防御的性质。在双务合同中，当事人所负合同义务具有关联性，即双方当事人所负债务的方向是相反的，且彼此的债务互为对价，一方的权利与另一方的义务相互依存，互为因果关系。因此，双务合同的当事人享有抗辩权。

法理上，建设工程合同是典型的双务合同。工程总分包合同同样属于双务合同，这是总包人与分包人互负合同义务所决定的。总体而言，分包人按照分包合同的约定按时、按质完成分包工程的施工任务，是请求总包人支付分包工程款的前提和基础;分包人有不适当履行合同义务的行为的，总包人有权拒绝分包人相应的请求权。

法律上，《建筑法》第二十九条规定，“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位;但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责;分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。”《建设工程质量管理条例》第二十七条规定，“总承包单位依法将建设工程分包给其他单位的，分包单位应当按照分包合同的约定对其分包工程的质量向总承包单位负责，总承包单位与分包单位对分包工程的质量承担连带责任。”由此可见，工程质量抗辩权并非专属于建设单位(发包人)，而应及于总承包单位。如果总包单位对分包单位不享有质量抗辩权，“分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责”就会演变成“无需负责”。就利害关系而言，分包工程存在质量问题的，总包人依法须就该问题按照法律规定和总承包合同的约定对建设单位承担责任，故分包工程的质量与总包人有着实实在在的利害关系，是显然易见的。如果分包工程存在质量问题而总包人不能向分包人主张权利(修理、返工、重做或赔偿损失等)，既不合理，也不符合法律规定。

在转包或非法分包的情形下，转包合同或分包合同无效，但是，建筑工程承包人按照法律规定对建设单位负责，实际施工人按照法律规定对承包人负责，承包人和实际施工人就分包工程对建设单位承担连带责任，并未因此而发生任何改变。这是因为，工程质量必须合格方能交付使用，是法律的强制性规定，在任何情况下都没有例外。

于本案，法院认为K公司只是原告施工工程的转包人，并非工程的发包人，与工程是否需要返工没有直接的利害关系，并非行使质量抗辩权的适格主体，是错误的。