挪用公款罪的既、未遂形态之司法认定

一、案情被告人刘某，男，27岁，某国有银行某县支行储蓄所主任。刘某平时嗜赌。1997年间，刘某在赌场上屡屡失利，生活极为窘迫。刘心有未甘。1998年春节，刘暗暗发誓，一定要想法子弄点钱来，赌把“大”的，尽快摆脱困境。同年3月4日，刘某利用其身任主任、担任取库款之便，采取取存单据不入帐的手段，中途截留现金10万元，准备在赌场上“大获全胜”后，于月底再神不知、鬼不觉地将其归还。未曾料在此期间，刘某的赌友皆因各种原因不能陪其“尽兴”，到月底时，这10万元一直都没有派上用场。因害怕被人发觉，刘某不得不在4月4日归还了这笔公款。二、问题挪用公款罪既、未遂的区分标准是什么？三、研讨（一）挪用公款罪既、未遂判定标准的理论分析挪用公款罪既、未遂的判定标准，在理论和实务界素有争议。一种观点认为，“挪用”，用文义上分析，应包括挪动和使用。因此，只有挪动并实际使用了公款的，才构成挪用公款罪既遂，换言之，如果是挪而未用，即在挪动公款后尚未实际使用的，应认为是挪用公款罪未遂。[1]另一种观点则认为，挪用公款罪的既遂，并不以公款是否已被实际使用，而是以公款的占有权是否已被非法转移为标志，即使是挪动公款后尚未及使用的，仍然应当认为已构成既遂的挪用公款罪，而不能认为是挪用公款罪未遂。我们同意后一种观点。理由是：（1）对“挪用”一词，更为妥当的理解应是为用而挪，其中“挪”是挪动，即利用职务上的便利，擅自将公款的占有权非法转移到自己的名下：“用是使用，即让自己或他人非法使用挪占的公款。前者是手段，后者是目的；前者属于犯罪构成要件的客观范畴，后者属于主观范畴，属于目的要件。因为，一旦公款被非法挪动，即公款的占有权被行为人非法转移到自己或他人手中，此时，公款的占有权、使用权、收益权就已经遭到实际侵害，危害结果即已发生，至于公款是否已被实际使用，对此毫无影响。若以公款是否被实际使用作为挪用公款罪犯罪既遂的标志，不利于保护公款的合法占有权、使用权和收益权，有轻纵犯罪之嫌。（2）若以公款被实际使用作用挪用公款罪既遂的标准，认为使用行为是本罪客观方面的一个要件行为，将意味着一旦使用人使用或准备使用公款，不论其事先有未与挪用人共谋，指使或者参与策划取得挪用款，只要他明知该款是由挪用人挪占的，都将要与挪用人构成共同犯罪。而这显然与《解释》第8条的规定不符。