废除贪污受贿罪交叉刑之思考

刑法典第383条规定，“对犯贪污罪的，根据情节严重，分别依照下列规定处罚：（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处两年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。”第三百八十六条规定：“对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。”从上述立法规定看，被告人郭*生利用职务上的便利，非法侵吞公共财物5.8万余元，其量刑幅度是：5年以上15年以下有期徒刑。所以，被告人郭*生被判处7年有期徒刑并无不当。

但笔者认为，郭*生案是一个量刑畸重的案件。之所以说该案量刑畸重，其参照标准有以下几个：第一，与适用同档次法定刑的案件相比。根据刑法规定，个人贪污数额在5万元以上不满10万元的，处5年以上有期徒刑，可以并处没收财产。但实践中对贪污数额不满10万元的案件，几乎没有被判处10年以上有期徒刑的，即使贪污数额接近10万元，也极少有判处7年以上有期徒刑的。如被告人徐*辉（安徽省马鞍山市安全生产监督管理局安全监察支队支队长）于2004年至2009年期间，利用职务之便，非法收受他人财物价值90600元，为他人谋取利益。花山区法院审理认为，由于徐*辉能够自愿认罪，且积极退赃，酌情予以从轻处罚（该酌定情节郭*生案也具备），遂以受贿罪判处徐*辉有期徒刑5年6个月。［2］第二，与第一个档次的法定刑相比。根据刑法规定，个人贪污数额在10万元以上的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。但近年来贪污10万判刑10年，贪污几十万元甚至几百万也判刑10年或10余年的现象十分普遍。如被告人谭*珍（原任广东佛山市三水市住宅公司出纳员）从1999年1月至2002年2月间，利用职务上的便利，贪污公款136275.72元；被告人黄镇成（原任广东省佛山市南海区体育局局长）从1996年10月至2002年1月间，利用职务上的便利，贪污公款403101.61元，两案均没有法定从轻情节（均有积极退赃的酌定从轻情节），两案终审均被佛山市中级人民法院以贪污罪判处有期徒刑10年。［3］广东佛山市南海西樵区原副区长、西樵镇原副镇长、镇人大原副主席谭*添，利用主管农业、林业、水利等部门的职务之便，受贿数额高达498.85万元，2009年12月仅被一审法院判处有期徒刑15年。［4］**城建集团有限公司原副总经理林*乐，利用自己职务上的便利，收受贿赂420多万元。北京市第一中级人民法院也以受贿罪判处其有期徒刑15年。［5］第三，从各地推行量刑规范化的实践情况看。近年来，为了切实解决刑事审判中量刑失衡、刑罚不公现象，在最高人民法院倡导下，各地陆续出台一些量刑指导规则（量刑指南、量刑指导意见），从笔者收集到量刑指导意见看，贪污受贿不满6万元的，基准刑一般在5－6年之间。如江苏省姜堰市人民法院2003年3月7日通过的《规范量刑指导意见》第154条规定：“个人贪污、受贿5万元的，基准刑为有期徒刑五年，每增加1000元，刑期增加一个月。”［6］江苏省泰州市中级人民法院2004年4月19日通过的《刑事审判量刑指导意见》也作了类似的规定。根据上述量刑基准，郭*生案只能判处6年以下有期徒刑。