如何区分嫖宿幼女罪与奸淫幼女的不同点

我国《刑法》第三百六十条第二款规定：“嫖宿不满十四周岁幼女的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。”嫖宿幼女罪是1997年《刑法》新规定的罪名。1997年《刑法》第二百三十六条第二款规定“奸淫不满十四周岁幼女的，以强奸论，从重处罚”，将奸淫幼女的行为作为强奸罪的普通加重情节。

强奸罪中的奸淫幼女与嫖宿幼女罪共同之处在于：从客观行为上看，行为人均与不满十四周岁的幼女发生性关系。但二者也有明显的不同。

首先，从犯罪对象来看，嫖宿幼女罪的对象为卖淫女，行为人一般付有嫖资。

其次，从行为场合来看，嫖宿幼女罪一般发生在嫖娼场所，强奸罪中的奸淫幼女则可能发生在任何地方。

再次，从犯罪行为侵犯的客体来看，嫖宿幼女罪属于《刑法》分则第六章妨害社会管理秩序这一类罪中的罪名，行为人出于嫖宿的目的，与卖淫幼女发生性关系，败坏了社会风气，而卖淫幼女是自愿用自己的肉体去交换金钱。强奸罪则属于《刑法》分则第四章侵犯公民人身权利、民主权利罪这一类罪中的罪名，奸淫幼女所侵犯的是幼女的身心健康，不管对方是否自愿，不管行为人是否使用了暴力。行为人明知或应当明知被害人为幼女而予以奸淫。

最后，从法定刑上看，嫖宿幼女罪的量刑为五年至十五年，而强奸罪则从三年至死刑不等。相应地，从管辖上来说，嫖宿幼女罪由基层法院管辖，而如果定强奸罪，鉴于情节严重可能判处无期徒刑以上刑罚的，则应由中级人民法院管辖，所以，司法实践中一般嫖宿幼女罪比强奸罪量刑为轻。

由于上述两罪均侵犯了幼女的身心健康，我国刑法学界有人认为，奸淫幼女的行为与嫖宿幼女的行为两者实质上并无不同。刑法之所以规定奸淫幼女罪，目的是为了保护幼女的身心健康，因而对与幼女发生性关系的行为予以严惩。1997年刑法对同一行为分列二罪，设置不同的刑罚，与我国刑法罪行相适应原则相违背。嫖宿幼女同样是对法律保护的幼女的身心健康的侵害，不能因为该幼女卖淫而另当别论，嫖宿幼女这种行为完全符合强奸罪的犯罪构成，而且该行为还有伤社会风化，因此侵害的是复杂客体，与强奸罪的危害性相当。由于二罪均由同一犯罪行为造成，具有共同的犯罪对象，都侵害了幼女的身心健康，学界有人建议将嫖宿幼女作为强奸罪奸淫幼女的一种情形，取消嫖宿幼女罪。近日最高法表达废除嫖宿幼女罪的意见，那么这个意见的表达将如何生效，是否将会从新立法呢。