持有两支汽枪中一支不能正常击发会不会构成犯罪

持有两支汽枪中一支不能正常击发会不会构成犯罪

【基本案情】

2010年12月9日21时许，被告人李某与王某发生口角后，李某回家取出私自持有的高压气枪持枪威胁被害人王某，此时公安民警接到报案后到达现场，李某持枪逃跑，公安民警在追赶李某时，李某持枪威胁说：“你过来我就打死你。”之后李某持枪继续逃跑，并将高压气枪藏匿后在逃跑过程中被公安民警抓获，并在其身上收缴气枪铅弹90发。次日，在李某家中收缴三箭牌高压气枪1支、气枪铅弹700发；将李某藏匿的高压气枪1支提取。经鉴定：送检的2支气步枪是以压缩气体为动力发射的制式枪支，具有致伤力， 二号气步枪(三箭牌)因故障无法正常发射。

【分歧意见】

关于此案的处理存在二种不同意见：

第一种意见认为：被告人李某违反枪支管理法的规定，非法持有以压缩气体为动力发射的制式枪支2支，但其中1支不能正常击发，根据最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释规定，以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的，才构成非法持有枪支罪，李某持有的枪支有一只不能击发，不具有现实的社会危险性，也无法对公共安全造成威胁，故不构成非法持有枪支罪。

第二种意见认为：被告人李某违反枪支管理法的规定，非法持有以压缩气体为动力发射的制式枪支2支，根据公安部颁发的公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定，不论枪支是否能够击发，都具有社会危害性，构成非法持有枪支罪。

【评析】

小编同意第二种意见。理由是：

非法持有、私藏枪支、弹药罪，是指违反枪支管理规定，私自挪用、藏匿枪支、弹药，拒不交出的行为。

(一)客体要件

本罪侵犯的客体是公共安全和国家对枪支、弹药的管理制度。国家禁止任何个人非法持有、私藏枪支、弹药。1996年颁行的《中华人民共和国枪支管理法》明确规定，任何单位或个人非法持有、私藏枪支，都是违法犯罪行为。本罪的犯罪对象是枪支、弹药，不包括爆炸物。

(二)客观要件

本罪在客观方面表现为行为人违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支的行为。所谓私藏，是指持有和隐藏枪支、弹药的非法性。即违反枪支管理规定，未依法取得持枪证件而持有、携带枪支、弹药，或者虽有证件但将枪支、弹药携带出依法规定场所，或者在禁止携带枪支、弹药的区域、场所携带枪支的行为。枪支、弹药无论是他人赠予的，还是拾来的，或者是自己曾经合法配带、以后应交未交的，只要是未经合法批准而私自持有、隐藏，都属于本罪所要求的私藏枪支、弹药的行为。但是，如果非法持有、藏匿的枪支、弹药是自己非法制造、买卖或者盗窃、抢夺的，应以非法制造、买卖枪支、弹药罪或者盗窃、抢夺枪支、弹药罪论处，不再另定私藏枪支、弹药罪。所谓拒不交出，既包括私藏枪支、弹药已被发觉，限令其交出仍抗拒交出；也包括私藏者未被发觉，但其明知应当交出而仍藏匿不交出。本罪属于选择性罪名，即具备持有、私藏行为之一，即构成犯罪。

(三)主体要件

本罪的主体为一般主体。即凡年满16周岁、具备刑事责任能力的人均可成为本罪主体。单位也可成为本罪主体。

(四)主观要件

本罪在主观方面表现为故意，即明知是禁止私人持有的枪支、弹药，而故意隐藏不交。如果不知道自己收藏的物品中有枪支、弹药，因而没有交出的，不构成犯罪。

《中华人民共和国枪支管理法》第四十六条的规定，所谓枪支，是指以火药或压缩气体等为动力，利用管状器具发射金属弹丸或其他物质，足以致人伤亡或者丧失知觉的各种枪支。该条规定对枪支的功能特征作了明确界定，即足以致人伤亡或者丧失知觉。最高人民法院2001年5月15日颁布的《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》对“非法持有”作了明确界定：非法持有，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。《解释》第五条对非法持有枪支、弹药罪的定罪标准作了明确规定：非法持有军用枪支1支的；非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支2支以上的；非法持有军用子弹20发以上，气枪铅弹1000发以上或者其他非军用子弹200发以上的；非法持有手榴弹1枚以上的；非法持有的弹药造成人员伤亡、财产损失的。据此，实践中，应以上述标准来划定罪与非罪的界限。公安部颁发的《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定，不论枪支是否能够击发，都具有社会危害性，均属于枪支。根据上述规定，虽然李某持有的汽枪有1只不能正常击发，但仍可修复后使用，仍具有社会威险性，刑法并无规定非法持有枪支罪中的枪支就应是完好的枪支，而且最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条规定：非成套散件以每三十件为一成套散件，从立法本意上看，并非要求现实使用中完好的枪支才构成非法持有枪支罪，因此李某构成非法持有枪支罪。

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