强奸罪

主体要件

本罪的主体是特殊主体，即年满十四周岁具有刑事责任能力的男子，但在共同犯罪情况下，妇女教唆或者帮助男子强奸其他妇女的，以强奸罪的共犯论处。

主观要件

本罪在主观方面表现为故意，并且具有奸淫的目的。是指犯罪分子意图与被害妇女发生性交的行为。如果犯罪分子不具有奸淫目的，而是以性交以外的行为满足性欲的，则就不能构成强奸妇女罪，如抠摸、搂抱的猥亵行为，构成犯罪的，则就以强制猥亵罪论处。以明知妇女是不能正确表达自己意志的精神病人或有严重痴呆的人而与之性交的人，不管犯罪分子采取什么手段和被害妇女是否表示“同意”或“反抗”，都应视为违背妇女意志，构成强奸罪;对患有间歇性精神病妇女在精神病没有发作期间同意与之发生性交行为的，不构成强奸罪;对确实不知道妇女是青春型精神病患者，在妇女的勾引下与之发生性交行为的，一般不宜以强奸罪论处;对确实不知道妇女患有较轻微的痴呆症，在女方自愿或者在女方主动要求下与之发生性交行为的，不宜以犯罪论处。二、认定

1、罪与非罪的界限

(1)强奸罪与通奸行为

在男女发生性行为前，既不违背妇女意志，又无勉强女方变范的行为，双方从内心到外部表现形式完全自愿，属典型的通奸行为。即使事后，因被揭穿，女方为保住自己的脸面而告男方强奸，或因女方事后反悔而告男方强奸，均不能定强奸罪。(2)对“半推半就”的奸淫行为的认定

所谓半推半就，是指行为人与妇女发生性行为时，该妇女既有“就”的一面即同意的表现，又有“推”的一面即不同意的表现。应当全面审查男女双方的关系怎样，性行为发生的时间、地点、环境条件如何，行奸后妇女的态度如何，该妇女的道德品行、生活作风情况等等。如果查明“就”是主要的，则属假推真就，不能视为违背妇女意志而以该罪治罪科刑。反之“推”是主要的，应认定为违背妇女意志，应当以强奸罪论处。2、既遂与未遂的界限

按传统贞操观，我们认为以是否奸入，作为强奸妇女罪既遂与未遂的标准比较适宜。三、处罚

1、犯本罪的，处3年以上10年以下有期徒刑。

2、具有下列情形的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：

(1)强奸妇女情节恶劣的。“情节恶劣”可以从以下几个方面进行考虑：利用残酷的暴力手段如捆绑、捂嘴、卡脖等强奸妇女的;在行奸过程中肆意蹂躏妇女的;长期多次对某一妇女进行强奸的;强奸精神病患者、严重的痴呆症患者、孕妇、病妇的;等等。

(2)强奸妇女多人的，既可以是多次强奸多名妇女，又可以是一次强奸多名妇女，多人是指3人以上，既包括妇女3人以上，又包括妇女、幼女共3人以上，但不包括幼女3人以上。

(3)在公共场所当众强奸妇女的。是指车站、码头、医院、学校、公园、剧院等人来人往较多的场所。(4)二人以上轮奸的。是指两名以上的男子在同一较短的时间内出于共同的强奸故意对同一妇女先后轮流强奸的行为。

(5)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。是指行为人在强奸妇女之前或在强奸过程中故意使用暴力或因自己的性行为直接导致被害人重伤或直接导致当场死亡或经治疗无效死亡。如果出于杀人故意而采用暴力将其杀死后再进行奸尸的，应以故意杀人罪论处，

奸尸作为一个严重情节考虑。如果行为人在强奸妇女后，出于报复、灭口、逃跑又将妇女杀害或伤害的，应数罪并罚。其他严重后果，是指因强奸行为导致被害人精神失常、自杀或者婚姻破裂的等情况。司法解释：

1、最高人民法院关于审理强奸案件有关问题的解释》[法释〔2000〕4号](于2000年2月13日通过，自2000年2月24日起施行)为依法惩处强奸犯罪活动，根据刑法的有关规定，现就审理强奸案件的有关问题解释如下：

对于行为人既实施了强奸妇女行为又实施了奸淫幼女行为的，依照刑法第二百三十六条的规定，以强奸罪从重处罚。2、《最高人民法院最高人民检察院关于办理组织和利用邪教组织犯罪案件具体应用法律若干问题的解释》[法释〔1999〕18号](自1999年10月30日起施行。)……

第五条组织和利用邪教组织，以迷信邪说引诱、胁迫、欺骗或者其他手段，奸淫妇女、幼女的，依照刑法第二百三十六条的规定，以强奸罪或者奸淫幼女罪定罪处罚。

(第2款：奸淫幼女)(已取消奸淫幼女罪罪名)一、概念及构成

奸淫幼女，是指同不满14周岁的幼女发生性关系的行为。1、客体要件

本罪侵犯的客体是幼女的身心健康，幼女，依照本法的规定，是指不满14周岁的女性。幼女与未成年女性是不完全等同的两个概念，后者除包括幼女外，还包括已满14周岁不满18周岁的少女。我国民法通则第11条规定：18周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力。由于幼女在智力发育和生殖器官发育方面都处于不成熟的状态，对于性交的性质、后果缺乏辨认能力，身体对性交也缺乏承受力，所以本法对幼女的身心健康进行特殊保护。正是基于幼女的生理、心理和智力发育状况的特点，刑法规定只要明知是幼女而与之发生性交的，就构成奸淫幼女罪，而不论幼女是否同意，行为人是否采用了暴力、胁迫或者其他手段。

2、客观要件

本罪在客观方面表现为同不满I4同岁的幼女发生性关系的行为。至于行为人使用了什么手段，幼女是否同意，对构成本罪均无影响。而且只要双方性器官接触就构成犯罪既遂。这是由幼女的生理特点和国家对幼女的特殊保护政策决定的。

奸淫幼女罪的行为对象，只能是不满14周岁的幼女，奸淫已满14周岁以上的少女，如果违背妇女意志，构成一般的强奸罪。3、主体要件

奸淫幼女的主体与强奸罪一样，一般为16周岁以上的男子。本法第17条第2款对相对负刑事责任年龄阶段的规定，明确了已满14周岁不满16周岁的人对8种犯罪应当负刑事责任，其中包括“强奸”。4、主观要件

本罪在主观方面表现为直接故意，并且有奸淫的目的，这是区别奸淫幼女与猥亵幼女的关键。认定奸淫幼女是否必须以行为人明知对方是幼女为条件，理论上有不同的观点，我们认为，既然本罪是直接故意犯罪，且幼女又是其中一个必备的构成要件，就理应承认行为人只有在明知所奸对象是幼女时，才能构成奸淫幼女罪，但这并不意味着行为人必须明知幼女实际年龄未满14同岁。因为决定幼女的实质标准是人的身心健康发育不成熟这一特征，这也正是

决定奸淫幼女行为具有严重社会危害性，本法单独设罪予以严厉打击的主要依据。因此，只要行为人明知对方发育尚未成熟，被奸之后其身心健康将会受到摧残，就可认定行为人已经知道对方是幼女，主观上也就完全具备了奸淫幼女罪所要求的主观恶性。至于法律规定的未满14周岁这一界限，只是幼女发育未成熟这一特征在法律上的表现，两者本质上是一致的，是内容和形式的关系。要求行为人明知的，当然是实质内容，而非形式。未满14周岁，只是立法者为司法人员提供的一个客观的、统一的判断幼女的标准，主要是为了便于法制的统一，它并不是行为人必须明知的要素。明知对方未满14周岁，当然也就明知对方是幼女。反过来，只要明知对方是幼女，即使不知道对方未满14周岁，对构成奸淫幼女罪主观方面的明知也没有任何影响。如果受到欺骗，误认为对方已满14周岁，而客观上女方也确实发育成熟，使人根本无法判断其可能是幼女，而女方又主动要求与之发生性关系的，对行为人可不以奸淫幼女罪论。二、认定

1、本罪与非罪的界限

必须以奸淫幼女罪的犯罪构成为依据，凡是行为人的行为符合奸淫幼女罪的全部构成要件的，应定奸淫幼女罪;凡是行为人的行为不符合奸淫幼女罪全部构成要件，而又不构成其他罪的，就不应定罪，即非罪，这是区分奸淫幼女罪与非罪界限的一个总原则，也是一个总的界限，但是，由于奸淫幼女行为的复杂性，既要对幼女予以特殊保护，又不能任意扩大打击面，从而在处理这类案件时，也就经常在奸淫幼女罪与非罪问题上发生争议。(1)男青少年与染有淫乱恶习的幼女发生性交行为的界限。

由于幼女染有淫乱恶习，遇见男青少年就搭话，问长问短，从外貌上也看不出是幼女，自愿与男性发生性关系，一般也可以不定为奸淫幼女罪，对最初奸淫幼女的，或引诱该幼女卖淫的，应依法治罪。

(2)未婚男青年与发育较早、貌似成人、虚报年龄，不满14周岁幼女发生性关系的界限不满14周岁的幼女，发育早熟，身体高大，貌似成人，虚报年龄，与男青少年谈恋爱，而男青少年误信其为少女，双方自愿发生两性行为，类似青少年男女谈恋爱中越轨行为。男青少年没有摧残幼女的犯罪故意，也不宜定奸淫幼女罪。

2、奸淫幼女罪与强奸罪的界限强奸罪与奸淫幼女罪的区别是：

(1)侵害的客体不同。强奸罪侵害的客体，是妇女性的不可侵犯的权利，而奸淫幼女罪侵害的客体、则是幼女的身心健康。因为幼女正在发育成长时期，对社会生活中的许多事物缺乏辨别能力，既不知道性交行为的性质和可能产生的结果，也不可能真正表达自己的意志，容易上当受骗，幼女被奸后，往往会摧残幼女的身心健康。这两个罪不仅侵害的客体不同、而且侵犯的对象也不同。强奸罪侵犯的对象是14同岁以上少女或者成年妇女，奸淫幼女罪侵害的对象，只能是不满14同岁的幼女。

(2)客观方面不问，强奸罪，行为人使用暴力、胁迫或者从他手段，致使妇女不敢抗拒、不能抗拒、无法抗拒和不知抗拒，违背妇女意志，强行与之性交的行为。而奸淫幼女罪，则不论行为人采用什么手段，也不问幼女是否同意，只要与不满14周岁的幼女发生性交的行为，就构成奸淫幼女罪，

(3)主观故意的内容不同，强奸罪，行为人必须具有奸淫的目的，而且只有具有奸淫的目的，才能构成强奸罪，否则，就不构成此罪。而奸淫幼女罪、行为人不仅具有奸淫幼女的故意和奸淫的目的，而且行为人必须明知对方是不满14周岁的幼女，才能构成奸淫幼女罪。如果行为人确实无法从幼女的外表判断其叼可能尚不满14周岁，也不具备了解该幼女实际年龄的条件，也就不能定为奸淫幼女罪。

3、奸淫幼女罪(未遂)与猥亵女童的区别

奸淫幼女罪在主观上具有与幼女发生性关系的犯罪故意和目的，在客观方面表现为与幼女发生性关系的行为，其实行犯罪的手段行为可以是暴力、胁迫的。奸淫幼女罪的犯罪构成是主观奸淫目的和客观奸淫行为的统一，这种主客观统一的要件是否具备，是奸淫幼女罪(包括既遂和未遂)与猥亵幼女(包括一般违法和犯罪)相区别的标准。在奸淫幼女罪未遂的情况下，与既遂一样，行为人主观上也具备奸淫幼女的犯罪故意和门的，虽然法律只要求达到两性器官接触，就构成奸淫幼女罪的既遂、但是行为人的奸淫目的决不只是要接触，而是要奸入，甚至要达到满足其性欲的程度：从客观上看，构成奸淫幼女罪(未遂)的行为人已开始实施暴力、胁迫或非暴力、胁迫的手段行为，也可能已发展到正要以其性器官接触、奸入幼女性器官的程度，只是由于行为人意志以外的原因，而未能在开始实施直接的奸淫行为或未能达到两性器官接触的程度。而在猥褒幼女行为的场合，行为人主观上只有猥亵幼女、以猥亵行为发泄其性欲的故意，而无奸淫(即奸入)的目的;客观上可以表现为对幼女实施亲吻、抠摸、性器官顶蹭甚至在幼女性器官外部摩擦等强制的或非强制的猥裘行为，但决不能表现为企图奸入的行为。区分奸淫幼女罪的未遂与猥亵幼女行为，必须根据上述的二者不同的主客观要件和特征。因为猥亵幼女行为也可以表现为两性器官的接触摩擦，而奸淫幼女罪达到两性器官接触程度就属既遂，因此，两性器官已达接触程度的情况，就一定不是奸淫幼女罪的未遂，这时应结合主客观情况考察判定是奸淫幼女罪的既遂，还是猥亵幼女行为，其关键在于查明行为人为什么没有奸人，是未来得及奸人、奸不人，还是根本没有打算奸入。前者应认定为奸淫幼女罪的既遂，后者应认定为猥亵幼女，应该特别指出，在与幼女性器官刚刚接触就出现意志以外的原因，而迫使危害行为停止的情况下，决不能轻信行为人的口供就认定其只有猥亵幼女的故意，而无奸淫幼女的目的。这时要综合全部案情查明行为人有无奸淫的目的。有奸淫目的的是奸淫幼女罪的既遂;只有确凿地证明行为人确实无奸淫目的的，才可定猥亵儿童罪或一般违法行为。

4、奸淫幼女罪与强迫卖淫罪、引诱幼女卖淫罪、嫖宿幼女罪的界限

强迫卖淫罪的对象包括幼女、对于强迫幼女卖淫的，应依照本法第358条的规定定罪处罚，即应以强迫卖淫罪定罪，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑或者死刑，并处没收财产。另外，根据本法第358条的规定，强奸幼女后迫使幼女卖淫的，只定强迫卖淫罪一罪，而不另定奸淫幼女罪，不实行数罪并罚，当然，这里指的是强奸幼女行为与迫使幼女卖淫行为有联系的情况;

引诱不满14周岁的幼女卖淫的行为，构成引诱幼女卖淫罪。并不构成奸淫幼女罪的共犯，嫖宿不满14周岁的幼女的，在1991年全国人大常委会《关于严禁卖淫嫖娼的决定》中被规定为依照刑法关于强奸罪的规定处罚。本法已将这一种行为独立为一个新罪名，即嫖宿幼女罪，且规定了相对较轻的法定刑，即5年以上有期徒刑，并处罚金。今后司法实践中应当注意，对于明知卖淫女为幼女而仍嫖宿的，应以嫖宿幼女罪论处，而不能按奸淫幼女罪定罪处罚。需要指出，如果行为人在嫖宿幼女而又强行奸淫该幼女的，应以膘宿幼女罪和肝淫幼女罪对行为人实行数罪并罚。三、处罚

犯本罪的，在三年以上十年以下有期徒刑的幅度内从重处罚。

犯本罪有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无朔徒刑或者死刑：1、奸淫幼女情节恶劣的;这里所称情节恶劣，是指奸淫幼女手段残酷的;因奸淫幼女引起被害人自杀、精神失常的等。2、奸淫幼女多人的;

指奸淫幼女三人以上，或者奸淫幼女总共二人以上。3、在公共场所当众奸淫幼女的;

这里所谓公共场所，是指车站、码头、民用航空站、商场、公园、影剧院、展览会、运动场

等公众聚集的地方，当众奸淫幼女，一般是指有二人以上在场的情况下公然奸淫幼女的行为。4、二人以上轮奸的;

所谓轮奸，是指二男以上出于共同强奸的故意，在同一时间，轮流对同一幼女强行奸淫的行为。轮奸，是奸淫幼女罪中一种严重的犯罪形式，不是独立的罪名，对于轮奸幼女的，应以奸淫幼女罪定罪量刑。

5、致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。强奸致人重伤死亡，是指行为人作实施奸淫犯罪过程中，因使用暴力而直接导致被害人性器官严重损伤，或者造成其他严重伤害，甚至当场死亡或者经治疗无效而死亡的。如果在实施奸淫行为之后，为了报复、灭口等动机而将重伤或杀死的，不属于奸淫致人重伤死亡，而应当分别定奸淫幼女罪、故意伤害罪或故意杀人罪，然后实行数罪并罚。司法解释：1、《最高人民法院关于审理强奸案件有关问题的解释》[法释〔2000〕4号](于2000年2月13日通过，自2000年2月24日起施行)为依法惩处强奸犯罪活动，根据刑法的有关规定，现就审理强奸案件的有关问题解释如下：

对于已满14周岁不满16周岁的人，与幼女发生性关系构成犯罪的，依照刑法第十七条、第二百三十六条第二款的规定，以强奸罪定罪处罚;对于与幼女发生性关系，情节轻微、尚未造成严重后果的，不认为是犯罪。

对于行为人既实施了强奸妇女行为又实施了奸淫幼女行为的，依照刑法第二百三十六条的规定，以强奸罪从重处罚。2、《最高人民法院最高人民检察院关于办理组织和利用邪教组织犯罪案件具体应用法律若干问题的解释》[法释〔1999〕18号](自1999年10月30日起施行。)……

第五条组织和利用邪教组织，以迷信邪说引诱、胁迫、欺骗或者其他手段，奸淫妇女、幼女的，依照刑法第二百三十六条的规定，以强奸罪或者奸淫幼女罪定罪处罚。