擅自使用患者医学影像也属于侵犯肖像权

【分歧】

对于此案有两种不同意见。第一种意见认为，两被告的行为不构成侵害肖像权。理由是构成侵害肖像权的必备要件之一，是行为人的行为须有营利的目的，而陈*师和报社对朱先生肖像的使用是为了科学研究，不具备营利的目的，且对公众有利。第二种意见认为，两被告使用肖像的行为已构成侵权。理由是在陈的文章中，不但介绍了此病的症状，还同时向读者传递陈的坐诊时间和治疗效果等信息，类似一种广告新闻。

【案例分析】

笔者同意第二种意见。公民的肖像权是通过绘画、摄影、雕刻、录像、电影等艺术形式，使其外貌在物质载体上再现的视觉形象。他人使用公民的肖像，应当征得本人（如系未成年人须征得其监护人）的明示同意。我们常说的侵害肖像权的责任构成，须具备以下三个要件：1、有使用他人肖像的行为，这种使用应为公开的使用，如美术学院的学生画模特肖像，如果仅供自己或学院内部欣赏，不构成使用，如果拿出去公开发表，或参加画展，则为使用。2、未经肖像权人同意而使用。通常包括未经通知而使用，合同未成立而使用，超出合同约定范围或期限而使用。3、须无阻却违法事由而使用。所谓阻却违法事由，包括：A、为维护社会利益的需要，如使用先进人物的照片进行宣传或参加展览；对公民的不文明行为的拍摄并予以善意批评；通缉逃犯而印制照片，等等。B、为维护公民本人利益的需要，如刊登寻人启事而使用照片；C、为了时事新闻报道而使用，其中包括各级领导人的照片、先进人物的照片以及相关公众的照片；D、近现代史上著名人物肖像的善意使用。

本案两被告的行为符合侵害肖像权的全部构成要件，法院应该判令被告承担民事赔偿责任。