书店行为属于商业贿赂

[案情]

中、小学教学用书分为教材（教科书）和教辅（辅导材料）两种。依照国家有关规定，教材是学生必须人手一册的必订书；教辅则属于课外读物，是选订书，教育部门和学校可以向学生推荐，但必须坚持自愿原则，不能强令学生购买。

某新华书店为了多推销教辅，与教育局签订了一份协议，约定书店每年支付教育局“宣传推广费”18万元，教育局保证当年征订的教学用书不低于上年同期水平。依此协议，教育局在每年度教学用书征订工作中，指示各学校均按教材、教辅人手一册的比例计算出总价款，通知学生预交订书款。

某工商局认为，书店行为属于反不正当竞争法第八条规定的商业贿赂行为，遂依照该法第二十二条的规定，对其作出罚款10万元的行政处罚决定。

[分歧]

否定说认为：1.书店是国家按行政区域设置的在当地唯一享有中、小学生教材发行权的特殊企业，不存在竞争对手，无所谓竞争，更谈不上不正当竞争；2.教育局不是教学用书的直接购买者，不是反不正当竞争法第八条规定的受贿主体；3.依照反不正当竞争法第八条的规定，在“账外”、“暗中”给予对方回扣的才属于行贿，书店是在“账内”、“公开”以“宣传推广费”的名义支付给教育局财物的，因而其行为不属于商业贿赂。

肯定说认为，书店行为属于商业贿赂。

[评析]

笔者持肯定说。

依照反不正当竞争法第二条第二款的规定，不正当竞争是指经营者违反反不正当竞争法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。依照国家工商行政管理局《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》（下称《暂行规定》）第二条第二款的规定，商业贿赂是指经营者为销售或者购买商品，而采用财物或者其他手段，贿赂对方单位或者个人的行为。据此分析，商业贿赂的主体是从事商品交易的经营者，可以是买方，也可以是卖方；在主观上表现为直接故意，并以销售或者购买商品为目的；在客观上表现为通过秘密的方式，采用财物或者其他手段，贿赂对方单位或者个人及其委托代理人的行为；侵害的客体是其他经营者的公平竞争权和社会经济秩序。

本案中，书店是从事包括教学用书在内的各种图书交易的经营者，符