插足是否承担侵权责任

一、插足是否承担侵权责任

配偶与婚外异性发生不正当性行为是属道德规范调整的范畴，受道德规范所遣责，但不具有强制力。

夫妻间的身体权不同于财产权，夫妻之间对对方的身体并不享有占有、支配的权利，《婚姻法》第四条规定的夫妻应当互相忠实的义务体现的是夫妻间的义务，而非权利。因此不能以侵权界定。

但是如果夫妻一方与他人构成事实婚姻的，根据《刑法》第258条的规定：“有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而与之结婚的，处二年以下有期徒刑或者拘役。

二、对婚姻法的理解

1.法律规定的义务当然是法律义务，而不可能是道德义务。道德义务被法律吸收写进法律条文，就成为了法律义务。《婚姻法》第四条明确规定，夫妻应当互相忠实，应当即是必须之意，而不是可有可无的，该条的规定完全不同于提倡性的道德规范。

2. 《婚姻法》制裁违背夫妻忠实义务的行为。

比如，婚姻法第46条规定的离婚损害赔偿制度，就对夫妻一方与婚外异性同居和重婚的行为予以否定评价。这就说明，这类违背夫妻忠实义务的行为侵害了配偶的“权利”。否则，损害赔偿制度没有存在的根基。

不能认为有配偶者与他人同居侵害了对方的权利，婚外情就没有侵害对方的权利。事实上，两者均是对忠实义务的违反，只是严重性上存在差别。违法严重性上的差别，只应体现在救济措施的差异上，而不能改变行为的本质。

3. 权利与义务是对应存在的。

就夫妻之间的权利义务而言，一方的义务即是对方的权利。如果忠实义务只是义务而非权利，那么这种义务就失去了存在的根基和意义，没有办法解释规定这种负担的意义何在。认为忠实义务只是义务，不构成权利，实为错误解读。

4. 婚外情违法在法理上不存在障碍。

对于出轨的一方而言，违反了婚姻法规定的夫妻忠实义务，明显违法。对于插足的一方而言，侵犯了作为合法配偶一方享受配偶忠实的人格利益，构成侵权。

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