共同保证的结构形态与保证责任的承担

共同保证是共同担保中的一种最为常见和典型的形态，其规则颇具示范性，因而各国法律上对此均较重视并做有相应规定。但稍加分析，就会发现包括《中华人民共和国担保法》(以下简称《担保法》)在内的各国立法对共同保证的规定，相对于盘根错节的复杂情况，均显得过于简单和原则，诸多具体问题尚待探讨与解决。本文拟对共同保证中的若干问题谈些看法，共商于理论界与实务界同仁，以期对共同担保问题的研究和立法的完善有所裨益。

一、共同保证的概念与法定类型(一)共同保证的涵义与成立要件共同保证的涵义如何，理论上的观点及立法上的规定并不完全一致，大致可分为广义、狭义与最狭义三种观点。国内学界通说认为，数人对同一债务的履行所提供的保证，即为共同保证。根据各保证人的保证份额及其相互关系不同，共同保证又分为按份共同保证与连带共同保证两种基本形态。此种共同保证之涵义，应属广义。也有的学者将数人对同一债务所提供的保证称为“数人保证”，其中，各保证人依照约定的份额对债权人承担保证责任的，为按份保证;而各保证人对所保证之债务的履行向债权人承担连带责任的，方为共同保证。也即是说，共同保证仅指有连带责任的数人保证。①此可谓狭义上的共同保证。从立法例上看，上述两种意义上的共同保证均有采用，而且采行狭义共同保证概念的立法并不在少数。甚至还有的立法例上规定：数人共同提出保证，于无特约时对债权人负连带责任的，为共同保证(前苏俄民法典第204条第3款)。此可谓最狭义上的共同保证。

笔者认为，共同保证中的“共同”，主要是指数个保证人之间有共同的利益关系，这也正是共同保证的特殊性及法律规制重点之所在，惟在连带责任的数人保证中，保证人之间的共同关系表现的最为明显，故将共同保证界定为连带责任的数人保证之观点确有一定道理。但各国的法律传统不同，用语习惯也有差异，鉴于广义上的共同保证概念已为我国学界普遍接受并被立法所采行，且将共同保证与数人保证视为同一意义，再分为按份共同保证与连带共同保证两种类型，同样能厘清不同形式的数人保证之差异，尤其是按份的数人保证在保证份额发生重合的情况下，也会涉及到保证人之间的内部关系。因此，我国担保法理论及立法上所采用的广义共同保证概念，并无不妥，可资坚持。