动产浮动抵押制度的适用

一、浮动担保制度的渊源

浮动担保制度起源于英国衡平法。十分有意思的是，在最初，这一制度其实完全是由律师在私法实践中听创造出来的，当时并无任何立法或者判例确认浮动担保制度。在判例法上，最早关涉到浮动担保制度的是1862年的Holroydv.Marshall案件;该案中，法官认为，根据衡平法，必要时应承认事后所取得的财产，也可能成为此前所设立的担保的客体;这些后来所取得的财产，自其被取得时起即自动成为担保财产。根据这一判决，债权人和债务人之间可以约定，对债务人现在和未来所有的财产设定担保，但是，双方明确约定，债务人仍然可以继续处置其财产，直至债务人无法清偿其债务时为止。由此，担保财产处于一直“浮动”的状态。第一个确立浮动担保制度的判例出现于1870年;该判例的判决认为，债权人不得干预债务人的经营活动，以及其对资产的处置，除非公司发生破产。

有关浮动抵押制度概念的最早论述，通常认为是由法官**那腾(Macnaghten)爵士在两个判例中所完成的。在1897年的一个判例中，他如此写道：“浮动担保……的本质在于，它一直保持休眠状态，直到承受此一负担的企业无法继续经营或者权利人介入时为止。当然，权利人的介人权可以经由协议中止;但是如果没有这样的协议，那么在债务人无法履行债务时，债权人就可以在他所希望的任何时候介入”。在1904年的另一个案例中，他表示：“浮动担保……就其性质而言，它所针对的财产本身是不断变化的——也即是说不停地浮动，直到某些事件发生或者某些行为完成;这些事件或者行为导致浮动担保固定下来，并在其所能达到和控制的范围内得以实现”。

另外，罗-默(Romer)爵士在1903年的一个案件的判决中，为浮动担保给出了三项特征——尽管其本人在该案中宣称其并无意就浮动担保给出定义：设立于现在和未来的某一类别的财产之上;该类别的财产会不时发生变化;除非由于财产被结晶使得担保固定于特定财产之上，债务人可以正常方式继续经营其财产。这被此后的印证者认为是浮动担保最为权威的解释。