保证与物的担保的关系,抵押权的效力范围

保证与物的担保的关系,抵押权的效力范围

一、保证与物的担保的关系

债的担保，是指为确保债权得到清偿而设立的各种法律措施。债的担保有一般担保和特别担保之分。债的一般担保，是指债务人以其全部财产作为履行债务的总担保。所谓特别担保，就是通常意义上的担保，在现代法上主要包括人的担保和物的担保。人的担保，是指在债务人的全部财产之外，又附加第三人的一般财产作为债权实现的担保，保证是人的担保的典型。物的担保，是以债务人或第三人的特定财产作为清偿债权的标的，在债务人不履行其债务时，债权人可以将财产变价，并从中优先受偿的制度，主要包括抵押，质押和留置。现实中存在的问题是：当同一债权既有人的担保又有物的担保时，由哪一担保优先清偿债权。

对此问题，我国的《担保法》第28条规定得不很明确，导致各地方法院审理此类案件时的争议较大。本文作者以具体的案情入手，从我国立法实践和法律理论两个角度进行剖析，阐述了保证和物的担保的概念的法律特征，最后分四种情况总结出二者的关系：

(一)保证与债务人提供的物的担保并存时的关系

(二)保证与第三人提供的物的担保并存时的关系

(三)债权人放弃物的担保对保证人的影响

(四)物的担保因为各种原因不存在时保证人的责任。

债的担保，指为了确保债权得到清偿而设立的各种法律措施。随着我国社会主义市场经济的发展，以债的形式发生的公民、法人之间的经济联系日益频繁，保障债尤其是合同之债的履行，对于维护社会主义商品流通秩序，保护公民、法人的合法权益，至关重要。所以债的担保的建立和完善具有一定的法律意义与现实价值。民事主体之间的往来和交易以安全第一、以诚信为本。债的担保体现的是一种信用度，是给债权人吃下的一颗定心丸，各种担保措施的存在，使民事主体间的交易更为顺畅、关系更为和谐、社会更为进步。

债的担保有一般担保与特别担保之分。

债的一般担保，是指债务人必须以其全部财产作为履行债务的总担保。它不是特别针对某一项债务，而是面向债务人成立的全部债务。此种担保在保障债权实现方面有明显的弱点，即债权不具有排他性，因而对于同一债务人不妨有同一内容或不同内容的数个债权并存，对于同一债务人可能发生负债超过其财产总额的情况;而一切债权都处于平等地位，其间并不发生次序的问题。同一债务人的数个债权人对债务人的财产都平等享有权利，如果债务人的财产不足以清偿总债权时，就要依各债权人的债权额按比例分配，债权人的债权就可能得不到完全清偿，这是一方面。另一方面，债权也不具有追及性，在债务人让与财产于他人时，该部分财产即失去担保的性质，因而可能发生债务人以让与财产的行为而致损害于债权人的结果。可见，即使债务人现实有充分的财产负担债务，但债务人可随时增加债务额，又可随时让与财产于他人，债权人仍有债权得不到清偿的危险。债权人为避免这种危险，乃依靠特别担保方法保障债权。

所谓特别担保，即通常意义上的担保，在现代法上主要包括人的担保和物的担保。

人的担保，是指在债务人的全部责任财产之外，又附加第三人的一般财产作为债权实现的保障。保证是人的担保的典型。保证是指第三人和债权人约定，当债务人不履行或不能完全履行其债务时，该第三人按照约定或法律规定履行债务或者承担责任的担保方式。这里的第三人称为保证人;债权人既是主合同的债权人，又是保证合同中的债权人。保证具有附从性和独立性。

按照《担保法》第17、18条等条款的规定保证分为一般保证和连带责任保证。在一般保证中，先由债务人履行其债务，只有对其财产强制执行而无效果时才由保证人承担保证责任。在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就主债务人的财产依法强制执行无效果前，保证人对债权人可以拒绝承担保证责任，这是补充性的保证。在连带责任保证中，不存在上述履行的前后限制，主债务人不履行债务时，债权人可以请求债务人履行债务也可以请求保证人在其保证范围内承担保证责任。

二、抵押权的效力范围

通说认为，抵押权效力及于抵押物扣押后之孳息，抵押物添附后之补偿金、新物、共有份额，抵押物之附属物、从物、从权利。此处之“及于”是什么意思?

(一)抵押权效力与孳息

《物权法》第197条第1款:“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，致使抵押财产被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押权人有权收取该抵押财产的天然孳息或者法定孳息，但抵押权人未通知应当清偿法定孳息的义务人除外。”第197条第2款:“前款规定的孳息应当先充抵收取孳息的费用。”

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》(以下简称《担保法司法解释》)第64条:“债务履行期届满，债务人不履行债务致使抵押物被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押权人收取的由抵押物分离的天然孳息和法定孳息，按照下列顺序清偿: (一)收取孳息的费用; (二)主债权的利息; (三)主债权。”

根据以上规定，发生法定事由后，抵押权人可以抵押物孳息清偿孳息收取费用、主债权利息和主债权。

抵押是以特定财产，在不移转占有的情况下担保债权，抵押后抵押人仍可占有、使用抵押物，取得收益。债务人不清偿债务，或发生法定事由，抵押权人可处分抵押物，但因抵押的性质，不能占有抵押物。因此，债务人不清偿债务，或发生法定事由，如抵押权人不处分抵押物，抵押人可继续占有、使用抵押物。这种状态将导致抵押物价值减少，减少之价值转化为抵押物使用之收益，包括抵押物在此期间之孳息。在法理上，在此期间之孳息应作为抵押物价值减少之补偿。为实现这一目的，债务人不清偿债务，或发生法定事由，抵押权人如因客观原因不能立即处分抵押物，可请求法院扣押抵押物，使孳息与抵押人财产分离。在此期间之孳息可充抵孳息收取费用、主债权利息和主债权;如主债权未能全部清偿，抵押权人可处分抵押物，在全部变价所得中优先受偿债权，不应扣除已收取孳息。这意味着，所谓抵押权效力及于抵押物扣押后之孳息，此处之“及于”，包括对孳息的两种效力:第一，处分效力;第二，次序决定效力。

(二)抵押权效力与添附物

《担保法司法解释》第62条:“抵押物因附合、混合或者加工使抵押物的所有权为第三人所有的，抵押权的效力及于补偿金;抵押物所有人为附合物、混合物或者加工物的所有人的，抵押权的效力及于附合物、混合物或者加工物;第三人与抵押物所有人为附合物、混合物或者加工物的共有人的，抵押权的效力及于抵押人对共有物享有的份额。”

抵押物如因添附为第三人所有，第三人应向抵押人给付补偿金。抵押权效力及于补偿金，包括处分效力和次序决定效力。

如抵押人为添附后新物所有人，债务人不清偿债务，抵押权对新物之效力，限于处分效力，不含次序决定效力。法理根据是:抵押人以抵押物担保债权，主债权优先受偿范围限于抵押物价值。以添附后新物价值为主债权优先受偿范围，违反当事人意志，对抵押人和债务人的其他债权人不公平。

如抵押人为添附后新物共有人，债务人不清偿债务，抵押权人应有权处分共有份额，不能处分添附物，其优先受偿范围，限于共有份额价值。共有份额实为抵押物之转化形态。

可见，抵押物发生添附，抵押权效力及于补偿金，包括处分效力和次序决定效力;对添附后新物，有处分效力，无次序决定效力;对抵押人之共有份额，有处分效力和次序决定效力。效力不同，均用一个“及于”，无法反映其中的区别。

(三)抵押权效力与附属物

民法中之附属物是指建筑物所有人为扩大建筑物之效益，所增建之附属建筑。通说认为:以建筑物为抵押物，抵押权效力及于附属物。[3]如附属物为违章建筑，附属物抵押无效，建筑物抵押生效。[4]然而，抵押权对于抵押后增建之附属物，效力如何?在法理上，为充分实现建筑物价值，抵押权人之处分标的应包括附属物;但附属物非抵押物，抵押权人优先受偿范围应限于抵押物价值，不包括附属物价值。这意味着，抵押权对附属物有处分效力，无次序决定效力。

(四)抵押权效力与从物

《担保法司法解释》第63条:“抵押权设定前为抵押物的从物的，抵押权的效力及于抵押物的从物。但是，抵押物与其从物为两个以上的人分别所有时，抵押权的效力不及于抵押物的从物。”此处之“及于”，仅指处分效力还是包括处分效力和次序决定效力不明确。按反对解释，抵押权效力不及于抵押人于抵押权设定后取得从物。当然，此处之“不及于”，是仅无处分效力，还是无处分效力和次序决定效力，也不明确。

综合上面的介绍，在实践中，抵押权有四个方面的效力范围。相信大家看了上面介绍后，对于抵押权的效力范围有哪些的法律知识有了一定的了解，如果你还有关于这方面的法律问题，请咨询在线律师咨询网律师，他们会为你进行专业的解答。