股权转让协议纠纷被告代理词

代理词

案号：(20xx)穗x法民二初字第xxxx号

尊敬的审判长、审判员：

xx律师事务所和xx律师事务所接受xxx的委托，就xxx与xxx股权转让合同纠纷一案，指派xxx律师和xxx律师办理案件的诉讼及相关事宜。开庭前，我们认真听取了委托人的陈述、详细了解了案件事实、进行了必要的调查取证，分析了案件中可能出现的争议问题。现根据法庭调查所查明的事实，结合本案相关证据，围绕案件焦点问题，发表代理意见如下：

一、xxx与xxx于20xx年x月xx日签订的《股份转让合同》合法有效，对双方均有拘束力;xxx已经按照双方于20xx年x月xx日签订的《股东转让出资合同书》善意履行完毕《股份转让合同》项下义务。

(一)20xx年x月xx日《股份转让合同》约定：xxx以人民币xx万的价格购买xxx在广州市xxx国际大酒店有限公司的全部股权。合同就交易标的、合同履行方式与期限、违约责任和争议管辖等事项达成明确约定。该合同全面表述了双方签订合同的真实意图，没有违反法律的强制性规定，并且没有无效或可撤销情形。该合同真实、合法、有效，对双方具有拘束力。

(二)20xx年x月xx日《股东转让出资合同书》为《股份转让合同》的补充协议，其目的在于便利办理股权工商变更登记。该补充协议使得xxx能够按约定履行20xx年x月xx日《股份转让合同》项下的转移股权的合同义务。

(三)一方面，须从《股份转让合同》与《股东转让出资合同书》的签订背景、合同目的和二份合同的关系出发，从整体上判定xxx和xxx的合同权利与义务。另一方面，xxx按约履行《股东转让出资合同书》项下义务，完成股权工商变更登记的事实证明xxx对合同义务的善意、全面履行。

二、xxx怠于履行合同义务，经催告后仍拒绝继续履行，xxx依法行使合同解除权，《股份转让合同》自解除合同的通知到达xxx之日起被解除。(一)根据《合同法》第九十四条第3款，xxx行使合同解除权后，《股份转让合同》自解除合同的意思表示达到xxx时被解除。

xxx在支付完毕前三笔合同款项共xxxxxx元后，拒绝继续履行合同，至今未支付股权款项余额及该金额从第三笔款项支付完毕之日起至今的利息。原告于20xx年x月xxx日委托广东xxx律师事务所(xxx律师;联系电话：136xxxxxxx)发出律师函催促被告按约履行合同，被告置之不理。原告再次于20xx年xx月xx日委托广东xx律师事务所向被告发出律师函，通知其如仍未能在给定的宽限期内履行合同，将依法解除合同。然而，xxx在给定的宽限期内仍然没有履行合同。因此，合同已于20xx年xx月xx日解除。xxx于20xx年1x月xx日向广州市xxx区人民法院提起诉讼。

(二)xxx丧失合同解除异议权，合同被确定性解除。

根据《合同法解释二》第24条“当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持;当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。”

三、xxx应当返还股权和已收取的股息。

(一)根据《合同法》第九十八条“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”xxx解除合同的行为，不影响双方关于违约金的约定。

(二)根据《合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”

在xxx依法行使合同解除权后，xxx应当将其依据《股份转让合同》第八条所取得的股权返还给xxx。

(三)股息作为法定孳息，其所有权归属应当依据主物(即涉案中股权)的所有权归属确定。xxx已经从广州市xxx股份有限公司领取了xxx所转让的xx%股权应收取的对应股息共计人民币xxxxxx元，这部分股息应由xxx返还给xxx。

四、xxx应当承担合同约定的违约责任。

双方明确约定了违约责任的承担方式。《股份转让合同》第八条约定：“xxxxxxxxxxxxxxxx,xxxxxxx。”根据合同，在xxx违约时，xxx有权取回股权与孳息，并收取xxx已交付的股权款作为违约金。

五、根据商法基本原则，结合本案所涉法律关系性质、主体身份、损失情形，本案应按双方合同约定适用违约金。

(一)合同当事人关于违约金的约定属于意思自治的范畴，xxx依法可取得合同约定的违约金。

根据《合同法》：第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”该规定表明：合同当事人关于违约金的约定属于私法意思自治范畴，该合意受到法律的尊重和保护。

《最高人民法院执行工作办公室关于广东省高级人民法院请示的交通银行汕头分行与**经济特区龙湖乐园发展有限公司申请不予执行仲裁裁决案的复函》中指出：“...违约金由双方当事人自由约定，只要不违反法律规定和不损害第三人合法权益，国家一般不予干涉....”同时，《上海市高级人民法院关于商事审判中规范违约金调整问题的意见(沪高法民二[2009]13号)》第三条规定：“当事人明确提出违约金调整请求的，法院在审查中要注意尊重当事人的意见自治，依法审慎做出违约金金额过高的认定，合理调整违约金金额，公平解决违约金责任问题。”上述最高人民法院的复函和上海市高级人民法院的意见正体现了合同法的立法精髓和审判中，尤其是在商事审判中尊重当事人意思自治的商法精神，可作为本案判决的参考。

(二)本案所涉法律关系为商事法律关系，主体为商主体，在确定违约金金额时须加以考虑。

本案中，xxx和xxx都是商人，股权转让行为是绝对商行为。商主体的行为目的在于营利。他在一个交易中的损失往往包括他对另一个交易中的相对人所承担的违约责任以及交易机会丧失造成的损失。xxx转让其在xxx有限公司股权的初衷在于将预期所得股权款投入到利润回报率更高的xx事业。基于对xxx的信赖和对合同履行的合理期待，xxx为扩大他在湖南的锑矿企业投入的时间、精力和财力不可计数。

根据最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第8条规定：“...违约方对于违约金约定过高的主张承担举证责任...”据此，xxx负有证明本案合同中约定的违约金过高的举证责任，但至本案庭审结束，其未能履行举证义务，应承担举证不能的后果。

以上代理意见,供法庭酌情参考。

此致

xxx人民法院

代理人：xxx律师事务

所律师：xxx

代理人：xx律师事务所

律师：xxx

二Oxx年x月x日

注意事项

撰写代理词正文，应当着重注意下列问题：

第一，根据案件具体情况，抓住争执点，鲜明地提出代理意见，并围绕这一观点从多角度、多侧面展开论证。要从事实、证据、法理、逻辑等多方面进行分析。

第二，立足于事实和法律，针对实质性委托，进行准确、详尽而深入的剖析，支持其诉讼请求。

第三，代理词应当随着诉讼进程不断修改、充实和完善，注意及时吸收新出现的情况，弥补代理词中的漏洞。

第四，代理词的语言应当生动、简练、论点明确，逻辑性强;客观、全面，重点突出;通俗易懂，用词恰当，又留有余地。

组成部分

代理词无法定的固定格式，但有大体通用的文章结构，一般的代理词由以下几个部分组成。

一、首部

每一份代理词都应有一个确切的标题，标题应反映案件性质和所代理的当事人在案中的地位，例如“民事原告诉讼代理词”等，使听众一开始就了解代理词的性质。因为代理词是一种讲演辞，主要向合议庭陈述，因此开头的习惯称呼语是：“审判长、审判员:”

二、序言

序言亦即开场白，要尽量简洁，重点在代理意见部分。序言包括：

⒈说明代理人出庭的合法性，概述接受委托和受指派，担任本案当事人哪一方面的代理人;

⒉说明代理人接受代理后进行工作的情况，即在出庭前做了哪些方面的工作，如查阅案卷、调查了解案情等;

⒊表明代理人对本案的基本看法，也可以不说。如系上诉案件，则要说明对一审判决的看法和意见。

三、正文

正文是代理词的核心内容。这一部分应根据具体案情、被代理人所处的诉讼地位、诉讼目的和请求以及被代理人与对方当事人的关系等因素来确定其内容。代理人应当在代理权限内，依据事实和法律，陈述并论证被代理人提供的事实与理由成立，从而支持其主张和请求，同时揭示、驳斥对方的错误。代理意见通常从认定事实、适用法律和诉讼程序等几方面或其中一、两个方面展开论述。一般地讲，代理意见的内容主要应从以下方面进行阐述：

⒈陈述纠纷事实，提出有关证据，反驳对方不实之处;

⒉对纠纷的主要情节，形成纠纷的原因以及双方当事人争执的焦点进行分析，以分清是非，明确责任，认定性质;

⒊阐明当事人双方的权利和义务，促使当事人彼此之间互相谅解，把权利和义务有机地统一起来;

⒋提出对纠纷解决的办法和意见。这部分内容既要保护当事人的合法权益，又要考虑有利于纠纷的解决;

⒌如系二审，还应对原判决进行评论，提出要求和意见。

这部分内容，要从具体案情出发，抓住本案的特点，有针对性地阐明几个问题，为解决纠纷提出切实可行的主张、意见、办法和要求，使案件得到正确、合法、及时的处理。四、结束语本部分是归纳全文的结论性见解和具体主张，为被代理人提出明确的诉讼请求。要求要言不烦、简洁明了，使听众对整个代理词留下深刻、鲜明的印象。代理人具名和注明日期。

代理词在写法上应注意以下问题：

⒈代理词主要用证明的方法来写，对错误的观点有时也可以进行必要的驳斥，用反驳的方法来写，但通常是把正面说理与反面驳斥有机地结合起来，以正面说理为主，或两种方法兼而有之。

⒉代理词必须在熟悉案情，了解真相，掌握材料基础上动笔制作，这样才能对案件了如指掌，才能在法庭上立于不败之地。

⒊代理记号要尊重事实、忠于法律，对纠纷事实和证据进行透彻的分析论证。不能歪曲事实和法律，强词夺理，向法庭提出无理要求。

⒋代理词所提意见要切合实际，掌握分寸;要以理服人，体现出解决问题诚意;要晓之以理，动之以情，措词恳切，语气平和，这样才能为对方当事人和法庭所接受。

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