二手债权人能否主张适用原债权合同中的协议管辖条款

【案情摘要】1998年，中国有色金属进出口**公司与鑫泉贸易（私人）有限公司签订合同，约定**公司供给**公司氧化铝，**公司供给**公司铝袋，总货值均约500万美元。该合同第5条约定：“仲裁：FTAC中国”。1999年，**公司又与**渤海有色进出口有限公司（以下简称**公司）签订“债权转让协议书”，约定：**公司与**公司在合同项下的权利全部转让给**公司，用以清偿**公司欠**公司的债务等。同日，**公司拟函将上述“债权转让协议书”通知**公司。后**公司依据债权转让协议书向河南省高级人民法院起诉，请求判令**公司按债权转让协议的数额偿还债务。**公司以双方争议应依合同约定的仲裁条款解决为由提出管辖权异议。[1]【判决要旨】河南高院审理后驳回了**公司的管辖权异议。**公司不服，提起上诉。最高人民法院审理后作出裁定：“本案中**公司与**公司签订债权转让协议并书面通知了**公司，因该债权是基于原合同产生的，且需依附于原合同实现。**公司接受债权转让协议，其中应包括解决争议的条款。而依据**公司与**公司所签订的合同的约定，双方解决权利义务争议要通过仲裁裁决，因此，**公司要实现其受让的权利，亦需要通过仲裁解决。故本案应依据仲裁条款的约定，通过约定的仲裁机构裁决，人民法院不应受理。”[2]【法理解析】这个案例涉及的法律问题，是债权转让后原债权人与债务人之间的管辖协议是否受债权债务关系移转的影响，在债权受让人与债务人之间是否仍然有效。债权转让后，受让人继受债权人的地位，取得债权及其从权利，债务人保持法律地位不变，仍得以对原债权人的抗辩事由对抗债权受让人。此是债权转让制度的一般原则。各国民事法律对此多有规定。但是，原债权人与债务人订有管辖协议的，该管辖协议是否适用于新债权人与债务人该民事合同引起的纠纷，各国民事法律并无明确规定。这就需要从债权转让制度的一般原理、民事法律的现行规定予以合理解释。管辖协议类似于民法上的合同，其相对性如何，是否独立于民事合同，是本文将要解决的问题。一、债权转让的效力及其法律依据债权转让的效力，按其对当事人约束的范围，分为内部效力和外部效力。债权转让，在让与人（原债权人）和受让人（新债权人）之间的效力，称为内部效力，主要表现为让与人脱离与债务人之间的债权债务关系，受让人取得债权人的地位，有权要求债务人向自己履行义务。[3]至于转让的权利范围，则既包括主权利，也包括从权利。我国《合同法》第81条规定：“债权转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。”所谓从权利，应当包括担保权、利息债权、违约金债权、损害赔偿请求权和优先权等。[4]债权转让在让与人和债务人之间的效力，以及受让人和债务人之间的效力称为外部效力，该种效力主要表现为债务人抗辩权和抵销权的保持方面。[5]我国《合同法》第82条规定：“债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。”第83条规定：“债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。”由上述法律规定，我们可以得出一个重要的结论：债权转让后，债的同一性保持不变。债权转让是近现代民法确立的一种法律制度。按照古典契约理论，合同仅存于缔约当事人之间，仅在合同当事人间有其效力，第三人不得主张合同所生权利，合同当事人也不得对第三人主张其权利，第三人更不因他人的合同而负担义务。[6]早期的罗马法就认为，债是连结债权人和债务人之间的法锁，变更任何一方都会使债失去同一性。[7]但是，随着商品经济的发展，债权作为财产权，具有利用价值，从而被作为交易的客体，逐渐突破了债权债务关系相对性的限制。以往局限于个人相互内部关系的债权，逐渐脱离其主体，成为客观、独立的权利，成为资本的体现和交易的客体。[8]债权转让制度（或者说债的移转）的确定，突破了债权债务关系的相对性，使债权债务关系的同一性有了重新的含义。