有劳动关系的监事的劳动报酬确定问题

【提要】监事并非劳动法意义上的劳动者，与公司之间的关系并非劳动关系。监事的报酬应由股东会决定，监事的权利义务由公司法规范。按照公司法规定，监事不得兼任公司高管，但不妨碍监事兼任公司非高管职务，其兼任非高管职务的报酬属于劳动报酬，受劳动法规范。原公司高管转任监事后，不再担任高管职务，但未与公司解除劳动关系且对劳动报酬未另行约定的，其劳动报酬标准不能沿用原担任高管期间的报酬标准，而因结合其实际从事的工作内容，参考同类职工报酬或者当地职工月平均工资标准，公平合理地予以确定。【案情】上诉人(原审被告):施某被上诉人(原审原告):上-海富呈企业管理咨询有限公司2008年4月3日，上-海富呈企业管理咨询有限公司(以下简称**公司)与施某签订劳动合同，期限自2008年4月3日至2011年4月2日，试用期6个月，约定施某任副总裁，月工资人民币(以下币种均为人民币)4,000元，每月15日发放上月工资。2008年4月至2008年9月，**公司按月支付施某如下工资：基本工资4,000元、岗位津贴4,500元、学历补贴600元、工龄补贴150元、交通补贴200元、其他补贴17,216.67元，月合计劳动报酬26,666.67元。若上班，每日加付饭贴8元。2008年8月29日，施某被选举为监事，即辞去副总裁一职。2008年10月起，**公司停发施某工资。2008年10月15日，**公司法定代表人出差在外，施某取走**公司公章、财务章、法人章及营业执照等，后罢免了**公司首席执行官及其董事职务。同月21日，**公司召开董事会免去施某副总经理(副总裁)职务。2008年11月5日，施某给自己发放半年奖金240,000.03元，同月15日，自行领取10月份工资38,503.44元。2008年11月17日，**公司召开股东会议，作出解散公司的决定，但施某未参加该次会议。2008年12月起，**公司关门停业。同月5日，**公司与部分员工解除劳动合同，办理退工手续。同月25日，**公司书面通知另一部分员工解除劳动合同。当日，**公司也开具了施某的退工证明，但未送达施某。2009年3月9日，施某向上-海市杨浦区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求**公司支付2008年11月至12月工资226,764.70元及25%补偿金56,691.18元；支付2009年1月工资113,382.35元；发放2008年度双薪33,962.51元；支付代通金113,208.35元；支付解除劳动合同赔偿金17,352元及100%赔偿金17,352元；支付竞业限制补偿金339,625.05元。该会于2009年6月16日裁决：**公司支付施某2008年11月至12月工资53,333.34元、2009年1月工资960元，未支持施某其余请求。**公司不服，遂诉至上-海市杨浦区人民法院，要求确认无须向施某发放2008年11月至2009年1月工资、2008年度双薪、代通金、解除劳动合同经济赔偿金、竞业限制补偿金等。**公司认为，自施某2008年8月29日起辞去副总裁职务起，双方之间的劳动合同即终止，双方不再具有劳动关系。**公司的监事没有酬劳，故停发施某工资。2008年11月1日劳动合同系施某强行要求**公司人事经理与其签订的，**公司不认可该合同。施某辩称，其与**公司2008年11月1日签订的劳动合同约定其任**公司监事。2009年1月31日**公司拒绝其上班，但未及时发出辞退通知，属于违法解除劳动合同。施某认可仲裁裁决，要求**公司按照该裁决执行。一审审理中，2009年7月17日，**公司将退工证明送达施某。另仲裁审理中，**公司人事经理吴某到庭陈述，**公司法定代表人或其他负责人并未委托其与施某签订劳动合同，不认可2008年11月1日签订的劳动合同。【审理】上-海市杨浦区人民法院经审理后认为：**公司在2008年12月25日开具施某的退工单并未送达施某，施某称**公司于2009年1月31日正式拒绝其上班，故**公司应支付其工资至2009年1月。2008年11月1日之劳动合同不符合形式要件，应属无效。因岗位变更是劳动合同履行过程中的重大变化，故2008年4月3日之劳动合同因施某被选举为监事后辞去副总裁之职，自然无法再参照履行。**公司与施某此后未再对施某工资等事项进行约定，故对于施某2008年11月及12月工资由法院参照本市职工平均工资酌定。**公司并非故意拖欠施某工资，故施某要求**公司支付25%补偿金，法院不予支持。施某对仲裁委员会裁决的2009年1月工资无异议，故法院对仲裁委员会裁决的2009年1月工资进行确认。仲裁委员会对施某在仲裁时其余请求未予支持，施某亦无异议，法院一并确认。施某要求**公司支付解除劳动合同赔偿金的100%赔偿金，属于劳动监察执法范畴，非法院处理范围。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定，判决上-海富呈企业管理咨询有限公司应自判决生效之日起十日内支付施某2008年11月至12月工资6,583.70元、2009年1月工资960元，施某要求上-海富呈企业管理咨询有限公司发放2008年度双薪33,962.51元、代通金113,208.35元、解除劳动合同赔偿金17,352元、竞业限制补偿金339,625.05元、2008年11月至12月欠付工资25%的补偿金56,691.18元之诉讼请求，不予支持。案件受理费10元，由上-海富呈企业管理咨询有限公司、施某各半负担。