代位继承能不能适用在遗嘱继承中

【案情介绍】

李某是解放前参加革命的老干部，“文革”期间被打成叛徒和历史反革命，家被查抄，本人也被关押。1980年平反出狱，退还了被查抄的财产并补发了关押期间停发的工资共计6万元。1993年李某死亡。李某共有两个儿子，长子在外地工作，次子先于李某去世，未留下子女。在办理后事时，人们发现李某留有存款6万元和一份遗嘱，遗嘱中写明：李的好友肖某在其被关押期间曾给予其极大的帮助，心存感激，决定在其死后从遗产中拿出2万元赠送给肖某，以报答其恩情。李的长子认为自己是唯一的继承人，遗嘱中的肖某早在1992年已经死亡无法继承，遂主张6万元全部归自己所有。肖某的儿子小肖认为自己有权代位继承2万元遗产，于是向法院起诉。

【牛律师分析】

本案中涉及两个概念，遗赠和代位继承。

遗赠是指自然人通过设立遗嘱把遗产的全部或一部分无偿赠给国家、社会组织或法定继承人以外的自然人，并在死后生效的单方民事法律行为。其中设立遗嘱的自然人称为遗嘱人，被遗嘱人指定接受遗产的人称为受遗赠人。遗赠具有以下特征：1.遗赠是一种无偿给予他人一定财产的赠与行为。2.遗赠是在遗嘱中规定的，须以遗嘱的方式进行。3.遗赠与遗嘱继承同属死因行为，此区别于生前的赠与法律行为。4.受遗赠人必须是法定继承人以外的自然人或国家及其他社会组织。5.遗赠须由受遗赠人亲自接受，并明确表示接受时才发生遗赠的法律效果。6.受遗赠人无权参与遗产分配，仅能从继承人或遗嘱执行人处取得受遗赠的财产。根据该定义，本案中李某赠送给肖某2万元钱的行为规定在遗嘱中，肖某不是李某的法定继承人，因此李某对肖某的赠与应属于遗赠。

代位继承，又称间接继承，是指被继承人的子女先于被继承人死亡时，由被继承人的晚辈直系血亲代位继承其应继份额的一项法律制度。我国《继承法》第11条规定：“被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。”因此，依照法律代位继承必须具备以下条件：

1、代位继承发生的原因是被继承人的子女先于被继承人死亡;

2、被代位继承人仅限于被继承人的子女及直系亲属，被继承人的其他法定继承人不能成为被代位继承人;

3、代位继承人仅限于被代位继承人的子女及直系亲属;4、代位继承只适用于法定继承，在遗嘱和遗赠继承中均不能适用代位继承。

根据上述概念可知，一是代位继承只适用于法定继承，而遗赠只适用于遗嘱继承;二是代位继承中被代位继承人必须是被继承人的子女，代位继承人必须是被代位继承人的子女或晚辈直系血亲，而遗赠只适用于非法定继承人之间。本案中，肖某作为受遗赠人继承遗产的依据是李某的遗嘱，不是法定继承;此外，肖某的儿子小肖不是李某的继承人，也不能适用代位继承。因此，本案中，小肖无权要求代位继承李某遗赠给肖某的2万元钱。

【法院判决】

法院经审理认为，本案中，被继承人的长子是法定继承人，应依法继承。被继承人在遗嘱中指定的受遗赠人因先于被继承人死亡，依法受遗赠人的儿子小肖不能代位继承。依据《继承法》判决如下：

(1)被继承人李某的6万元由长子继承;

(2)原告小肖不予继承。